協(xié)議生效、變更、解除和終止：包含本協(xié)議的生效時(shí)間；變更方式；在幾種情形發(fā)生時(shí)可以被解除；在幾種情形發(fā)生時(shí)終止。
3.風(fēng)險(xiǎn)控制中常見的保障性條款
先決條件條款是指，投資人履行其投資協(xié)議所規(guī)定的交割義務(wù)之前，提出的條件應(yīng)當(dāng)?shù)玫綕M足或者被投資人以書面形式予以豁免，有時(shí)又被稱作“特別約定”。通常來說，在投資之前，目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)滿足投資人與目標(biāo)公司商議一定的先決條件，常見的先決條件或特別約定有以下一些情況：
1、與資料的有效性相關(guān)：
協(xié)議約定和要求目標(biāo)公司聲明和保證，其重大方面提交的任何證明和文件皆為真實(shí)、準(zhǔn)確、完整和有效的。
2、與董事會(huì)席位相關(guān)：
目標(biāo)公司股東會(huì)一致批準(zhǔn)同意本次投資后通過新的公司章程，任命新的董事會(huì)成員，由投資人委派一名董事（或觀察員）列席董事會(huì)。
3、與核心團(tuán)隊(duì)成員相關(guān)：
如要求目標(biāo)公司具有技術(shù)背景的核心員工在投資交割前不存在辭職或終止服務(wù)的情況，且已經(jīng)依法簽署了勞動(dòng)合同、保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)議等。
4、與重要資產(chǎn)相關(guān)：
如要求相關(guān)有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至目標(biāo)公司名下，或者目標(biāo)公司已經(jīng)完成了對于某一重要資產(chǎn)的收購，且提交相關(guān)證明文件。
5、與盡職調(diào)查有關(guān)：
如提出對目標(biāo)公司進(jìn)行第三方的財(cái)務(wù)盡職調(diào)查及/或法律盡職調(diào)查，且投資人對第三方出具的調(diào)查結(jié)果滿意的。
6、與投資款項(xiàng)的用途相關(guān)。
如要求目標(biāo)公司在收到投資款項(xiàng)后，應(yīng)當(dāng)定向投資到其位于某一地區(qū)的子公司或生產(chǎn)場線，或指出專款用于某幾項(xiàng)特定的用途。
（二）反稀釋和反攤薄條款：
目標(biāo)公司在成長壯大過程中，可能需要經(jīng)歷多輪次融資，常規(guī)情況下，每一輪融資的估值與前一輪相比是提升的。但是，有時(shí)也會(huì)遇到目標(biāo)公司因急需“輸血”而折價(jià)融資的情況。反稀釋和反攤薄條款是指，投資人與目標(biāo)公司約定在完成該輪次投資后，如遇目標(biāo)公司引入新的投資人入股，該投資人有權(quán)要求目標(biāo)公司以不低于原投資人入股的成本進(jìn)行融資，或者要求目標(biāo)公司按照新的估值重新核算其所持有的股權(quán)價(jià)值，從而保障本輪投資者的權(quán)益。
具體來說，反稀釋和反攤薄條款的觸發(fā)條件是，當(dāng)目標(biāo)公司在后續(xù)進(jìn)行增資，屆時(shí)增資對應(yīng)的每1元注冊資本的價(jià)格低于本輪投資對應(yīng)的每1元注冊資本的價(jià)格，則觸發(fā)該條款作為一項(xiàng)估值反稀釋保護(hù)措施。當(dāng)觸發(fā)反稀釋和反攤薄條款時(shí)，通常會(huì)根據(jù)不同的情況按照以下三種常見的方案予以解決：
1、無償轉(zhuǎn)讓型：
投資人與目標(biāo)公司在投資協(xié)議中約定，若新入投資者根據(jù)某種協(xié)議或者安排以致其最終投資價(jià)格低于本協(xié)議投資方的投資價(jià)格，則投資方有權(quán)要求目標(biāo)公司創(chuàng)始人無償轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給投資方，直至投資方的投資價(jià)格與新入投資者相同。
2、現(xiàn)金補(bǔ)償型：
投資人與目標(biāo)公司在投資協(xié)議中約定，若發(fā)生新一輪增資價(jià)格低于本輪投資方的情況，應(yīng)向本輪投資人支付新一輪增資價(jià)格與本輪投資人價(jià)格的差價(jià)。
3、股權(quán)補(bǔ)償型：
當(dāng)目標(biāo)公司再次融資的估值低于本輪融資的估值時(shí)，則需要根據(jù)投資方投資金額與新估值的比值減去調(diào)整前投資方所占股權(quán)比例的部分，補(bǔ)償給本輪投資人。
總體來說，反稀釋和反攤薄條款的約定主要是為了解決前輪投資者的投資成本高于后輪投資者的問題。在經(jīng)濟(jì)環(huán)境向好的大環(huán)境下，目標(biāo)公司歷次融資中的估值普遍呈上漲趨勢，但是，由于經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化和企業(yè)發(fā)展的客觀原因，不可避免的出現(xiàn)折價(jià)融資的情況。為了避免前輪投資者股權(quán)貶值，同時(shí)限制目標(biāo)公司成功融資的兩難困境，加入反稀釋條款可以較好的解決前后輪投資者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)與成本不匹配的問題。
（三）對賭及回購條款：
最高人民法院在2019年11月14日公布的《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》中描述，實(shí)踐中俗稱的對賭協(xié)議，又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時(shí)，為解決交易雙方對目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計(jì)的包含了股權(quán)回購、金錢補(bǔ)償?shù)葘ξ磥砟繕?biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。
對賭條款多設(shè)定在目標(biāo)公司在一定期限內(nèi)未完成提前約定好的對賭目標(biāo)后觸發(fā)，對賭的主體方通過現(xiàn)金補(bǔ)償、股權(quán)調(diào)整、股權(quán)回購等的方式對投資人進(jìn)行補(bǔ)償。其根源在于投資過程中，投資人與創(chuàng)業(yè)者之間的信息不對稱，且對目標(biāo)公司未來的發(fā)展前景和預(yù)期收益具有較大不確定性而造成的估值爭議。
投資人與目標(biāo)公司及其創(chuàng)始股東、實(shí)際控制人或大股東等所簽署的對賭條款形式各異，經(jīng)過梳理，總體可以從對賭主體、觸發(fā)條件、補(bǔ)償方式及回購價(jià)格幾個(gè)方面入手：
1、明確對賭的主體：
投資人約定的對賭條款，根據(jù)對賭的主體不同主要分為：與目標(biāo)公司對賭、與目標(biāo)公司的創(chuàng)始股東及實(shí)際控制人對賭、與目標(biāo)公司及其創(chuàng)始股東、實(shí)際控制人或大股東對賭三種形式。
2、明確觸發(fā)的條件：
在投資協(xié)議中約定，不論主觀或者客觀原因，如目標(biāo)公司在投資交易交割完成后的一定期限內(nèi)，或者在某一年月日前未能實(shí)現(xiàn)上市，投資人無法通過二級市場退出獲取投資回報(bào)，則觸發(fā)對賭條款。
在投資協(xié)議中約定，如目標(biāo)公司在投資交易交割完成后的一定期限內(nèi)，或者在某一年月日前，未能實(shí)現(xiàn)每年凈利潤或主營業(yè)務(wù)收入達(dá)到約定的金額標(biāo)準(zhǔn)，目標(biāo)公司的經(jīng)營狀況不及雙方在投資時(shí)的預(yù)期，則觸發(fā)對賭條款。
業(yè)績指標(biāo)的對賭除了常見的凈利潤、營業(yè)收入作為對賭目標(biāo)外，還有對目標(biāo)公司的利潤率、應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)天數(shù)等進(jìn)行對賭。
3) 核心團(tuán)隊(duì)變動(dòng)：
在投資協(xié)議中約定，如目標(biāo)公司的核心團(tuán)隊(duì)成員在投資交易交割完成后違法競業(yè)禁止條款，或者因違法勞動(dòng)服務(wù)的約定，對目標(biāo)公司的日常經(jīng)營造成重大影響或者影響IPO，則觸發(fā)對賭條款。
在投資協(xié)議中約定，如目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生重大不利變化，如原創(chuàng)始股東之間發(fā)生重大分歧無法共事、其法律結(jié)構(gòu)被認(rèn)定為違法、其擁有的特定運(yùn)營資質(zhì)喪失等致使目標(biāo)公司實(shí)質(zhì)上喪失營業(yè)能力時(shí)，則觸發(fā)對賭條款。
3、補(bǔ)償方式及回購價(jià)格：
當(dāng)對賭失敗，對賭主體依據(jù)支付的對價(jià)形式的不同，主要分為現(xiàn)金補(bǔ)償、股權(quán)補(bǔ)償、股權(quán)回購三種方式，實(shí)踐中常常以股權(quán)回購方式為主：
舉例來說，當(dāng)目標(biāo)公司未能實(shí)現(xiàn)對賭條款中規(guī)定的業(yè)績目標(biāo)時(shí)，目標(biāo)公司對賭主體應(yīng)當(dāng)按照提前約定的金額或者比例，以貨幣的方式補(bǔ)償給投資人少得的利潤或者多投入的資金。
當(dāng)目標(biāo)公司未能實(shí)現(xiàn)對賭條款中的既定目標(biāo)觸發(fā)對賭條款時(shí)，將由目標(biāo)公司對賭主體同意投資人以無償或者低價(jià)受讓其創(chuàng)始股東及實(shí)際控制人的部分股權(quán)。該方式因引起目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，或可能導(dǎo)致目標(biāo)公司的實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移。
當(dāng)目標(biāo)公司未能實(shí)現(xiàn)對賭條款中的既定目標(biāo)觸發(fā)對賭條款時(shí)，目標(biāo)公司、其創(chuàng)始股東、控股股東或大股東以對賭條款約定的價(jià)格及方式回購?fù)顿Y人持有的目標(biāo)公司的相應(yīng)股權(quán)。回購的價(jià)格通常為該投資人的投資額加上每年8%至11%不等的收益率。
對賭條款作為股權(quán)投資過程中重要的估值調(diào)整機(jī)制，對于保障投資人的權(quán)益具有重要意義。但是，伴隨著實(shí)踐案例的不斷積累，對賭條款涉及《公司法》《民法典》《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，其效力及認(rèn)定仍然比較復(fù)雜，在司法實(shí)踐過程中亦存在對賭協(xié)議無效的情況。由此產(chǎn)生的爭議需要投資人與相關(guān)風(fēng)控人員高度重視該條款的設(shè)計(jì)，以維護(hù)自身合法權(quán)益。
（四）股東知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)條款：
股東知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，指的是投資人股東作為股東享有對標(biāo)的公司經(jīng)營管理的知情權(quán)和進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利。在投資人持有目標(biāo)公司股權(quán)的期間，目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)按時(shí)向其投資人提供以下幾個(gè)方面的信息，以實(shí)現(xiàn)投資人股東對于目標(biāo)公司的知情權(quán)及監(jiān)督的權(quán)利：
1、按月度：
每日歷月度最后一日其20天內(nèi)，提供未經(jīng)審計(jì)的季度財(cái)務(wù)報(bào)告，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表；
2、按季度：
每日歷季度最后一日起30日內(nèi)，提供未經(jīng)審計(jì)的季度財(cái)務(wù)報(bào)告，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表；
3、按年度：
每日歷年度最后一日起90日內(nèi)，提供經(jīng)審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)告，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表；
此外，在投資方要求時(shí)，提供具體的營業(yè)運(yùn)營統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及其他經(jīng)營數(shù)據(jù)，并提供機(jī)會(huì)供投資人股東與公司就公司財(cái)務(wù)報(bào)告及其他信息進(jìn)行討論及審計(jì)。目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)按照投資人股東要求的格式提供其它統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)、其它財(cái)務(wù)和交易信息，以便投資人股東被適當(dāng)告知公司信息以保護(hù)自身利益。
（五）競業(yè)禁止條款：
競業(yè)禁止，也稱作競業(yè)限制、同業(yè)競爭禁止、不競爭義務(wù)條款，英文為Non-Competition，指的是特定人員在一定期限內(nèi)對該企業(yè)負(fù)有不競爭的義務(wù)。在股權(quán)投資中，該條款用于規(guī)定特定范圍的人員，如高級管理人員和高級技術(shù)人員在投資交易完成的一定期限內(nèi)，承諾不從事與該企業(yè)有市場競爭的其他相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)。該條款可以促進(jìn)保護(hù)該企業(yè)在其主營業(yè)務(wù)相關(guān)領(lǐng)域的競爭優(yōu)勢，從而進(jìn)一步保障投資人的權(quán)益。
在簽訂競業(yè)禁止條款的過程中，投資人及其風(fēng)控人員應(yīng)當(dāng)與目標(biāo)公司明確約定該條款所包含的目標(biāo)業(yè)務(wù)、適用對象、限制期限等問題，從而進(jìn)一步保證該條款簽訂的效益，避免取證難和定損難的問題：
1、目標(biāo)業(yè)務(wù)界定清晰：
明確目標(biāo)業(yè)務(wù)的界定范疇是該條款認(rèn)定和執(zhí)行的基礎(chǔ)。目標(biāo)業(yè)務(wù)通常為目標(biāo)公司的主要經(jīng)營范圍，該條款對于目標(biāo)公司的目標(biāo)業(yè)務(wù)表述應(yīng)當(dāng)參照營業(yè)執(zhí)照的記載，或參考政策文件、行業(yè)習(xí)慣和專業(yè)表述等。此外，不競爭的范圍不僅包括目標(biāo)公司的現(xiàn)有業(yè)務(wù)，最好也包括目標(biāo)公司將來計(jì)劃所從事或者開拓的業(yè)務(wù)種類。
2、適用對象劃定清晰：
根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，董事和高級管理人員負(fù)有法定的競業(yè)禁止義務(wù)。此外，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》，競業(yè)限制的人員包括高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。投資人與目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況合理確定該條款的適用對象范圍，力求更有效的降低因掌握核心資源及技術(shù)優(yōu)勢的關(guān)鍵員工從事與目標(biāo)公司相同領(lǐng)域的競爭業(yè)務(wù)而造成目標(biāo)公司優(yōu)勢減少甚至喪失的問題。
3、限制期限規(guī)定清晰：
對于競業(yè)禁止的期限設(shè)置通常從兩個(gè)層面出發(fā)。一來投資人通常以持有目標(biāo)公司股權(quán)的時(shí)間作為競業(yè)禁止的期限，要求在持有目標(biāo)公司股權(quán)期間及不再持有其股權(quán)后的三年內(nèi)不得從事。對于競業(yè)限制范圍內(nèi)的離職人員而言，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》一般會(huì)規(guī)定在其離職后的2年內(nèi)不得從事相關(guān)競爭業(yè)務(wù)。
在股權(quán)投資的過程中，投資人與目標(biāo)公司簽署競業(yè)禁止條款是為了防范其創(chuàng)始人、實(shí)控人或者高級管理人員通過惡意競爭和利益輸送的方式“金蟬脫殼”，影響目標(biāo)公司的發(fā)展和投資人的利益。對于違約所產(chǎn)生的后果，因?yàn)楹茈y證明相關(guān)人員因違反了競業(yè)禁止條款而造成了多少金額的損失。因此，在實(shí)際案例中，通常約定為投資人有權(quán)利以零對價(jià)或法律約定的最低對價(jià)按照投資人屆時(shí)在目標(biāo)公司的持股比例自動(dòng)持有上述新業(yè)務(wù)/競爭實(shí)體相同比例的股權(quán)或者權(quán)益。
（六）最優(yōu)惠待遇條款：
最優(yōu)惠待遇，又叫最惠待遇，英文為Most-Favored-Nation Treatment，最開始常用于國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的一項(xiàng)約定制度，以保證締約方能夠享受最優(yōu)惠的條件。該條款用在股權(quán)投資中指的是，當(dāng)目標(biāo)公司在先前或后續(xù)的投資人享受的比本輪投資人更優(yōu)惠的條款或權(quán)利時(shí)，則本投資協(xié)議規(guī)定的投資人有權(quán)利獲得該等更優(yōu)惠的條款或權(quán)益。
最優(yōu)惠待遇條款是一種投資人針對風(fēng)險(xiǎn)投資中信息不對稱的防御性條款。在實(shí)際投資過程中，盡管投資人完成相關(guān)目標(biāo)公司的盡職調(diào)查，但是亦不能完全排除目標(biāo)公司或其創(chuàng)始人有意或無意隱瞞的投資人尚未全面掌握的投資交易和權(quán)益條款。為了避免目標(biāo)公司在未來融資中，向后續(xù)入股的投資人提供更優(yōu)惠的待遇，而對先前投資人的權(quán)益造成損害，在簽署投資協(xié)議時(shí)，投資人與目標(biāo)公司就最優(yōu)惠條款進(jìn)行明確約定。
具體來說，因本次投資所獲得的公司股權(quán)享有最優(yōu)先級別的股東權(quán)利，在投資交割完成后，如目標(biāo)公司的任何股東根據(jù)本協(xié)議之前或之后簽署的任何文件，包含但不限于公司章程、投資協(xié)議、增資協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東協(xié)議等，享有任何優(yōu)先于本輪投資人在本協(xié)議下享有的權(quán)利的，或者享有額外的優(yōu)先權(quán)或者其他權(quán)利或權(quán)益的，則本輪投資方應(yīng)當(dāng)自動(dòng)享有同等的該等優(yōu)先權(quán)利或權(quán)益。
最優(yōu)惠待遇條款由于其特殊性，在使用時(shí)投資人和目標(biāo)公司雙方都比較慎重。假設(shè)所有投資人都取得了最優(yōu)惠待遇，實(shí)際上也就不存在所謂的最優(yōu)惠條款，所有人都有了相同的待遇。對于目標(biāo)公司及創(chuàng)始人而言，相關(guān)條款造成的壓力也比較大。因此，在實(shí)際運(yùn)用過程中，目標(biāo)公司及創(chuàng)始人通過會(huì)通過增加最會(huì)待遇條款觸發(fā)限制、明確僅限特定權(quán)利適用最惠待遇、增加最惠條款適用例外的方式減少潛在不利影響。
（七）優(yōu)先購買權(quán)條款：
優(yōu)先購買權(quán)是指，如投資協(xié)議簽署中的任何一方有意向向任何除關(guān)聯(lián)方以外的第三方直接或間接轉(zhuǎn)讓其持有的部分或全部目標(biāo)公司的股權(quán)或?qū)?yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，其余各方享有優(yōu)先購買權(quán)。優(yōu)先購買權(quán)強(qiáng)調(diào)的是，本協(xié)議的投資人優(yōu)先于任何第三方購買全部或部分?jǐn)M轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
優(yōu)先購買權(quán)在我國原《合同法》第二百三十條和原《民法通則》第七十八條有相關(guān)規(guī)定。在《民法典》頒布后，依據(jù)《民法典》第三百零五條規(guī)定的，按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)份額，其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利。三百零六條所規(guī)定的，按份共有人轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓條件及時(shí)通知其他共有人。其他共有人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)。在行使優(yōu)先購買權(quán)時(shí)，投資人及相關(guān)風(fēng)控人員應(yīng)當(dāng)尤其注意對“同等條件”的認(rèn)定，股東行使優(yōu)先購買權(quán)時(shí)的同等條件標(biāo)準(zhǔn)目前采用“相對同等說”，并不要求與第三人購買條件完全一致。
此外，還應(yīng)當(dāng)特別注意優(yōu)先購買權(quán)行使的時(shí)間限制。如投資人決定行使優(yōu)先購買權(quán)，則各方應(yīng)當(dāng)以書面通知的形式載明轉(zhuǎn)讓價(jià)格、條款和條件，盡快就擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)簽署正式的轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在司法實(shí)踐中，如遇轉(zhuǎn)讓股東放棄轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即“反悔”時(shí)，一般來說人民法院予以支持。除非，該公司的公司章程規(guī)定了轉(zhuǎn)讓股東不允許“反悔”，或者該公司全體股東約定了轉(zhuǎn)讓股東不允許其“反悔”。
（八）清算優(yōu)先權(quán)條款：
清算優(yōu)先權(quán)，是投資人與目標(biāo)公司簽訂的，如遇公司經(jīng)營不及預(yù)期、被迫清算、出售、轉(zhuǎn)讓的情況下，能夠享有的權(quán)利。在公司清算的過程中，清算費(fèi)用、職工工資、所欠稅費(fèi)等是優(yōu)先于債務(wù)和股權(quán)進(jìn)行清償?shù)摹：炗喦逅銉?yōu)先權(quán)條款，是在目標(biāo)公司不再進(jìn)行實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)時(shí)，依法支付了清算費(fèi)、員工工資和社保、所欠稅費(fèi)之后，在股東層面，按照在投資協(xié)議中提前約定好的利率，通常為8%到11%不等，優(yōu)先清算該投資人股東的權(quán)益。
具體來說，投資人在與目標(biāo)公司簽署投資協(xié)議時(shí)，通過清算優(yōu)先權(quán)條款的約定，在目標(biāo)公司終止經(jīng)營進(jìn)行清算、公司出售、轉(zhuǎn)讓全部或核心資產(chǎn)、業(yè)務(wù)或?qū)ζ溥M(jìn)行任何其他處置，并擬不再進(jìn)行實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)時(shí)，投資人股東享有清算優(yōu)先權(quán)。在依法支付了清算費(fèi)用、職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用及法定補(bǔ)償金、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)后，按照“優(yōu)先清償順序”清算：本輪投資人有權(quán)優(yōu)先于公司所有的其他股東取得相當(dāng)于其對公司實(shí)際投入的本輪“增資金額”的100%以及按年化8%單利計(jì)算的收益。
